Зарубежное право частной собственности

6.1. Право собственности и иные вещные права в Германии

Нормы о вещно-правовых отношениях содержатся в третьей книге Гражданского кодекса. Наряду с нормами гражданского законодатель­ства, право собственности и иные вещные права регулируются нормами других законов.

Вещное право определяется в немецкой литературе как «часть пра­вового порядка, содержащая правила, которые должны соответство­вать господству человека над вещами.

Среди вещных прав выделяется владение, собственность и ограни­ченные права. К ограниченным вещным правам относятся: права пользования (узуфрукт, сервитуты, наследственное право застройки, право пользования жилыми помещениями); права использования имущества (право продажи, залога, ипотеки, обременения земельного участка); права приобретения (право преимущественной покупки, присвоение бесхозной вещи).

Яркой особенностью германского вещного права является значи­тельное число норм, посвященных владению и защите владения.

Владение рассматривается как самостоятельное вещное право. Со­гласно § 854 ГГУ, оно «приобретается достижением фактической вла­стью над вещью». Для приобретения владения достаточно соглашения прежнего вла­дельца с приобретателем, если последний имеет возможность «осуще­ствлять свое господство над вещью».

Различаются владение непосредственное и опосредованное. Непо­средственное владение характеризуется двумя признаками: господ­ством над вещью и волей к господству. Оно состоит в фактической вла­сти над вещью.

В соответствии с § 868, опосредованное владение возникает в резуль­тате правовых отношений, в силу которых лицо управомочено или обя­зано к временному владению. Такие отношения возникают при найме для нанимателя, для арендатора, залогополучателя, хранителя и др. Та­кое владение предполагает, что владельцем является и тот, кто владеет имуществом на основании соответствующего договора (например, арен­ды или хранения) и таким образом вправе и обязан владеть имуществом по отношению к другому лицу (собственнику – арендодателю), и тот, чьим имуществом он владеет, то есть, например, собственник.

Так, в отношениях по хранению владельцем выступает хранитель, а опосредованным владельцем – поклажедатель – собственник имуще­ства, переданного на хранение.

Центральное место среди вещных прав занимает право собственно­сти, которое сформулировано в законодательстве следующим образом:

«Собственник вещи может, поскольку тому не препятствуют закон или права третьих лиц, распоряжаться вещью по своему усмотрению и устранять других лиц от всякого на нее воздействия» (§ 903 ГГУ).

В литературе собственность определяется как непосредственное правовое (а не фактическое) господство над единичной, материальной, движимой или недвижимой вещью.

Собственность может быть полной, т.е. обычной, которая может выступать как индивидуальная или как общая – долевая и совмест­ная.

Деление на государственную и частную собственность германскому законодательству неизвестно, однако нельзя не учитывать установле­ние публичных ограничений права собственности в различных сферах (строительство, охрана окружающей среды и др.).

К недвижимому имуществу относятся земельные участки и все, что прочно с ними связано (здания, сооружения). Однако если вещь является движимой, но соединена с земельным участком так, что она является существенной составной частью этого участка, то право собственности на земельный участок распространяется и на эту вещь.

Для перехода к покупателю права собственности на недвижимость необходимо также зарегистрировать нового собственника в поземель­ной книге: без этой регистрации право собственности не переходит к покупателю. Порядок регистрации недвижимости определен Законом о позе­мельных книгах от 24 марта 1897 г. в редакции от 26 мая 1994.

Риск случайной гибели вещи переходит вместе с передачей вещи, а если договор касается недвижимости, то после регистрации нового собственника в поземельной книге.

За Германией признается первенство среди западноевропейских стран по количеству и уникальности залоговых форм.

Объектами залогового права являются: движимые вещи права, кото­рые подразделяются на вещные, обязательственные требования и цен­ные бумаги, земельные участки, права на которые обозначаются как ипотека. Правилом при этом является денежное отягощение недвижи­мости, исключением – ипотека.

Германское законодательство выделяет три вида залоговых прав на недвижимое имущество (земельный участок): ипотека, поземельный долг и рентный долг.

В § 1113 ГГУ ипотека определяется как обременение земельного участка таким образом, чтобы тому лицу, в пользу которого установле­но обременение, была выплачена определенная денежная сумма для его удовлетворения на основании принадлежащего ему требования в отношении земельного участка.

Главными видами ипотеки являются обычная (или оборотная ипо­тека) и обеспечительная ипотека. Оборотная ипотека рассматривается как общее правило и связывается с обеспечиваемым ею требованием. В свою очередь оборотная ипотека делится на книжную и докумен­тальную. По общему правилу ипотека является документальной. Она возникает путем соглашения сторон и внесения ее в поземельную кни­гу. При этом кредитору передается ипотечное свидетельство.

Особенность поземельного долга, в соответствии с § 1191 ГГУ, со­стоит в исключении привязки обременения земельного участка к оп­ределенному требованию.

6.4. Право собственности в США

Институт права собственности является одним из наиболее значи­мых и наиболее защищаемых в США правовых институтов. В 14-й поправке Конституции США установлено, что ни один штат не вправе «лишать кого-либо жизни, свободы или собственности без надлежа­щего судебного разбирательства».

«Собственность или право собственности можно определить как исключительное право владеть, пользоваться и распоряжаться веща­ми или правами, имеющими экономическую ценность». В США поня­тие собственности идентично понятию права собственности.

Классическое определение права собственности постоянно подвер­гается критике, и многие ученые пытаются дать свое определение пра­ву собственности. Вместе с тем классическая триада правомочий: вла­дение, пользование и распоряжение, раскрывающая понятие права собственности, остается главенствующей.

Под правом владения понимается практическая возможность обладания имуществом. Значение владения в праве собственности выра­жено в поговорке: «По закону владение составляет девять десятых». В период становления института собственности владение было равно­значно собственности. Право собственности как таковое служило для доказательства права владения имуществом. Право пользования представляет собой возможность эксплуатации имущества, извлечение из него полезных свойств. Право распоряжения – предоставленная лицу возможность по своему усмотрению принимать решения, которые бы определяли судьбу имущества (продавать, сдавать в аренду, уничто­жать и пр.).

Право собственности может относиться к материальной вещи, оно может относиться к правам, связанным и возникающим в связи с материальным объектом. Оно может, наконец, относиться к правам, имею­щим экономическую ценность, но не связанным с материальной вещью. Участок земли может быть в собственности. Аренда этой же земли также может быть объектом собственности (как право, связан­ное с материальным объектом).

По американскому законодательству, имущество делится на телесное, или «материальное» и бестелесное, или «идеальное». К материальному имуществу относится имущество овеществленное, эксплуа­тация которого связана с физическим господством над этим объектом.

Бестелесным «идеальным» имуществом являются права, имею­щие стоимость и денежную оценку. К такому имуществу американская доктрина относит то имущество, которое не имеет материального существования, такое как право на патент, право пользования чужой землей, оборотные документы. К «идеальному» имуществу следует отне­сти права на технические и нетехнические объекты промышленной собственности (изобретения, промышленные образцы, товарные зна­ки и фирменные наименования).

Имущество делится на движимое и недвижимое. «Земная кора и все вещи, накрепко с нею связанные, являются недвижимым имуществом, в то время как другие предметы и права, способные быть объектами права собственности, являются движимым имуществом. Иными сло­вами, недвижимости являются недвижимым имуществом, а движимо­сти – движимым имуществом».

Существуют различные виды права собственности на недвижи­мость в зависимости от объема правомочий, срока полномочий и субъектного состава собственников. Право собственности на недвижи­мость может быть безусловным, допускающим подчинение его усло­виям и пожизненное право собственности. Кроме того, существуют об­щая собственность и доверительная собственность.

Одним из наиболее своеобразных институтов англо-американского права является доверительная собственность, именуемая также фидуциарной, т. е. основанной на доверии собственностью (fiduciary ownership), или трастом (trust).

«Доверительная собственность на имущество имеет место, если кто­нибудь, обладая правом собственности на имущество согласно обще­му праву, несет согласно праву справедливости, в результате оказанного ему доверия или принятого им на себя обязательства, обязанность пользоваться имуществом в интересах другого лица».

Специфика института доверительной собственности состоит в том, что «происходит своеобразное расчленение права собственности: правомочия распоряжения, управления имуществом находятся в руках одного лица, а правомочия пользования выгодами, доходами от этого имущества принадлежат другому лицу».

Содержание этой формы собственности сводится к тому, что одно лицо, устанавливающее доверительную собственность, т.е. выступаю­щее как учредитель (settlor), передает другому лицу, именуемому доверительным собственником (trustee), имущество для управления в интересах обозначенного им одного или нескольких выгодоприобретателей, называемых бенефициарами (bеnеfiсiаrу).

При регулировании отношений доверительной собственности в ан­гло-американской системе права основную роль играет судебный прецедент, однако большое практическое значение также имеет Свод пра­вил о доверительной собственности. В некоторых штатах действует Единообразный закон о доверительной собственности. Кроме того, есть специальные законы, касающиеся от­дельных видов траста.

Для установления доверительной собственности не требуется соблюдение каких-либо формальностей. Необходимо лишь сделать заявление, что на определенное имущество устанавливается доверительная собственность в пользу определенных бенефициаров. Если доверительная собственность устанавливается на недвижимое имуще­ство, заявление должно быть сделано в письменной форме.

Доверительный собственник, получая имущество, несет перед бенефициаром обязанность по управлению им наилучшим возможным для него, доверительного собственника, образом и извлекать из имущества максимальные доходы, совместимые с заботливым управлением. Доверительный собственник обязан передавать бенефициару все выгоды и доходы, полученные от управления.

В том случае, если доверительный собственник нарушает свои обязанности и причиняет бенефициару ущерб, он обязан возместить его из своего собственного имущества.

Права и обязанности доверительного собственника. Первая основ­ная обязанность доверительного собственника – обязанность управ­лять имуществом, находящимся в доверительной собственности, в точном соответствии с указаниями учредительного акта в интересах выгодоприобретателя.

Во-вторых, доверительный собственник обязан проявлять необходимую меру заботливости. Что это означает, решает в каждом конкрет­ном случае суд.

Третья обязанность собственника – это обязанность обеспечивать сохранность имущества. Изначально траст вообще не предполагал какую-либо возможность распоряжения, т.е. практически права переда­вать имущество, находящееся в доверительной собственности, довери­тельный собственник не имеет. Он должен только его сохранять и заботиться о том, чтобы оно было.

Четвертая обязанность доверительного собственника (траста) ­это обязанность отчитываться перед выгодоприобретателем по всем делам, связанным с управлением имуществом. Соответственно, бене­фициар (выгодоприобретатель) имеет право требовать предоставле­ния отчетов.

Доверительный собственник, по общему правилу, исполняет свои обязанности лично, и в принципе недопустима передача его полномо­чий какому-либо другому лицу. Но если он все-таки в силу каких-то обстоятельств вынужден прибегнуть к помощи других лиц, то в этом случае он все равно отвечает за действия своего поверенного.

Следующая обязанность доверительного собственника – обязанность передавать бенефициару все доходы и все выгоды. Права оставлять какие-либо доходы себе у доверительного собственника нет. С точки зрения американского законодательства, действует обратное положение, где доверительный собственник имеет право на вознаграждение.

Прекращение доверительной собственности. Доверительная собственность прекращается, когда либо достигнуты цели, для которых доверительная собственность создавалась, либо по истечении срока, на который устанавливалась доверительная собственность, либо при наступлении обстоятельств, которые в силу учредительного акта прекращают существование доверительной собственности. Кроме того, доверительная собственность прекращается смертью бенефи­циара.

Зарубежное право частной собственности

Понятие, объекты и содержание зарубежного права частной собственности

Центральным институтом вещного права, как и зарубежного частного права в целом, является право частной собственности. Собственность есть определенное, исторически обусловленное общественное отношение по поводу вещей. Этому пониманию собственности противостоит определение собственности только как отношения человека к объекту, человека к природе.

Собственность как правовой институт всегда отражает исторически определенное экономическое отношение собственности. Правовые отношения собственности — в отличие от экономических — формируются в зависимости от человеческой воли, порождаются сознанием и волей их участников. Истории человечества известны пять типов экономических отношений собственности (первобытнообщинный, рабовладельческий, феодальный, капиталистический, социалистический) и лишь четыре типа права собственности, поскольку в первобытном обществе право вообще отсутствовало.

Право частной собственности регламентируется гражданскими кодексами и иными законами, формируется практикой судов. В соответствии со ст. 544 ФГК собственность есть право пользоваться и распоряжаться вещами наиболее абсолютным образом с тем, чтобы пользование не являлось таким, которое запрещено законами или регламентами. Эта концепция собственности основана на принципе, выдвинутом Великой французской революцией и заключавшемся в том, что собственность, так же как и свобода, представляет собой неотъемлемое право человека. В соответствии с французской гражданско-правовой доктриной, основывающейся на действующем законе, право собственности заключается: в правомочии пользования (jus utendi), т.е. праве использовать вещь по се назначению; в правомочии пользования плодами вещи (jus fruendi), в соответствии с которым собственник имеет право на доход, приносимый вещью; в праве уничтожения вещи (jus abutendi). Совокупность данных правомочий, составляющих содержание частной собственности, подробно регламентируется в ст. 545- 552, 566-569, 574-576 и др. ФГК.

Зарубежная правовая доктрина обычно не разграничивает собственность в экономическом и правовом смысле, подчеркивая, однако, ее исключительный характер, доминирующее значение в системе вещных прав. По мнению американского ученого Г. Ласка, в США юридическое понятие собственности является синонимом права собственности, определяемого как исключительное право владеть, пользоваться и распоряжаться вещами или правами, имеющими экономическую ценность. В обществе со свободной конкуренцией, — подчеркивает Г. Ласк, — право частной собственности имеет первостепенное значение.

О праве собственности как форме полного господства над вещью пишут также японские авторы: право собственности «предполагает использование вещи, использование выгоды и распоряжение вещью по собственному усмотрению и в отличие от других вещных прав его содержание не ограничивается каким-либо отдельным правомочием» (ст. 206 ЯГК). М. Альбаладехо понимает право частной собственности как «полную юридическую власть над вещью».

Особое значение придается безусловному праву собственности на недвижимость, прежде всего на землю. Как считает Г. Ласк, безусловное право собственности является высшим видом права собственности, поскольку на его основе возникают все другие права на недвижимости и его действие не ограничено сроком. Носитель безусловного права собственности может предоставить другим лицам права на свою недвижимость, не изменяя природы своего права. Например, Арчер, обладая безусловным правом собственности на землю, может заложить эту землю Бэрчу, может предоставить Кларку право прохода по земле или сдать землю на определенный срок в аренду Фоксу. Арчер предоставил права Бэрчу, Кларку и Фоксу, но Арчер остается носителем безусловного права собственности на землю. По прекращении прав Бэрча, Кларка и Фокса их права восстанавливаются в лице носителя безусловного права собственности и могут быть вновь предоставлены им другим лицам. Право Арчера не ограничено сроком действия. После его смерти оно перейдет к его наследникам по закону, Арчер может завещать свое право.

В связи с этим следует особо отметить наличие в США своеобразных сложноструктурных моделей права собственности на недвижимость.

Право на землю как важнейший вид недвижимости регистрируется. Все сделки с землей также регистрируются и отражаются в так называемых поземельных книгах. Этим аспектам земельной собственности посвящено много правовых исследований. В насчитывающей 1386 страниц книге немецких авторов «Право поземельной книги» отмечается, что право поземельной книги является частью всеобъемлющего права на земельный участок. Это право регулирует отношения, касающиеся учреждения и ведения поземельной книги как публичной книги, связанной с владением землей. Назначение поземельной книги состоит в придании обороту недвижимости надежных правовых основ. В публикации на огромном практическом материале освещаются вопросы возникновения, обременения, передачи, изменения и прекращения прав на земельные участки и отражения этих операций в поземельной книге’.

Тема 6. Зарубежное право частной собственности

6.1. Понятие, содержание и объекты зарубежного права частной собственности.

6.2. Способы и формы приобретения права частной собственности.

6.3. Момент возникновения права частной собственности по договору в европей­ском (континентальном) и англо-американском праве.

6.4. Защита права частной собственности и других вещных прав.

6.5. Ограничения права частной собственности.

Изучив данную тему, студент должен:

1) знать, что частная собственность есть обеспеченная правом возможность вла­деть пользоваться и распоряжаться вещами наиболее абсолютным образом;

2) уметь различать первоначальный и производный способы приобретения права частной собственности и их отдельные формы;

3) приобрести навыки определения момента возникновения права частной собст­венности у приобретателя по договору в различных семьях правовых систем.

При изучении темы 6 необходимо:

2) выполнить задание 3 к разделу 1.2 практикума;

3) ответить на вопросы 18-20 практикума;

4) акцентировать внимание на негаторном иске (actio negatoria).

Для выполнения задания 3 необходимо:

1)ответить на вопросы, содержащиеся в самом задании;

2) пояснить основное различие между первоначальной и последующей редакциями § 906 ГГУ.

Для самооценки по теме 6 необходимо:

1) дать характеристику приобретательной давности как формы первоначального приобретения права частной собственности;

2) осветить порядок взаимных расчетов сторон в рамках виндикации (actio rei vindicatio);

3) перечислить схематически основные направления ограничения права частной собственности (по целям ограничения).

План семинарского занятия по теме 6

1. Зарубежное право частной собственности: понятие, содержание и объекты.

2. Приобретение права частной собственности.

3. Способы защиты права частной собственности и других вещных прав.

4. Мотивы и направления ограничения права частной собственности.

Схема. Земельный кодекс. Право частной собственности на землю и право публичной собственности на землю

Схема. Земельный кодекс. Право частной собственности на землю и право публичной собственности на землю

Разработчик — ООО «КОНСЭКО Пресс»

Компания «КОНСЭКО Пресс» с 1990 года ведет консультационную деятельность и издает пособия по российскому хозяйственному законодательству. «КОНСЭКО Пресс» активно работает с российскими и зарубежными компаниями, федеральными органами власти, с 1995 года является ведущим исполнителем нескольких проектов в области правового образования, реализуемых в рамках межправительственных соглашений и международных программ технической помощи.

Другое направление работы компании — разработка учебных и справочных материалов для предпринимателей, высших учебных заведений юридического и экономического профиля.

Актуальная версия заинтересовавшего Вас документа доступна только в коммерческой версии системы ГАРАНТ. Вы можете приобрести документ за 54 рубля или получить полный доступ к системе ГАРАНТ бесплатно на 3 дня.

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.

Право собственности: понятие и содержание в российском и зарубежном праве (Корнилова Н.В.)

Дата размещения статьи: 11.05.2015

Право собственности традиционно рассматривается как наиболее полное господство лица над вещью. Еще в XIX в. закрепились подходы к понятию права собственности. Первый подход получил развитие в работах таких ученых, как Д.И. Мейер, Ф.К. Савиньи. Так, Ф.К. Савиньи писал: «Собственность состоит в господстве определенного лица над частью внешнего мира» . О.С. Иоффе подверг критике такой подход, отметив, что в результате «право собственности оказывается лишенным какого то ни было общественного содержания. Превращается в фетишизированный образ отношений человека к вещи, господства человека над вещью, хотя в действительности здесь складываются отношения между людьми» .
———————————
Савиньи Ф.К. Обязательственное право / Предисловие докт. юрид. наук, проф. В.Ф. Попондопуло; пер. с нем. В. Фукса и Н. Мандро. СПб.: Юридический центр Пресс, 2004. С. 55.
Иоффе О.С. Избранные труды: в 4 т. СПб.: Юридический центр Пресс, 2004. Т. 2. С. 386.

Указывал на такой недостаток и Г.Ф. Шершеневич, отмечая, что юридическое отношение возможно только между лицами. Где нет общества, там нет и права, а следовательно, и юридических отношений. Робинзон Крузо господствовал над всем островом, имел необходимые для его потребностей предметы, но отношение его к ним было только фактическое. Как остроумно замечает французский юрист Пляньоль, непосредственное отношение к вещи наблюдается только у вора, от которого собственник тем именно и отличается, что его отношение к вещи обязательно для других лиц .
———————————
Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. М.: Изд. бр. Башмаковых, 1911.

Согласно второму подходу, право собственности — это отношение между собственником и всеми третьими лицами, которые не должны мешать собственнику в осуществлении его господства над вещью и воздерживаться от своего воздействия на нее. Так, Виндшейд писал: «Все права существуют лишь между одним лицом и другим, а не между лицом и вещью. Вещное право знает одни запретительные нормы; его содержание, следовательно, отрицательно. Оно состоит в том, что все должны воздерживаться от воздействия на вещь и не мешать подобному воздействию со стороны управомоченных лиц» .
———————————
Дернбург Г. Пандекты. М., 1906. Т. 1. С. 56.

Вместе с тем и указанный подход подвергается критике. В юридической литературе отмечается, что право собственности не может иметь только отрицательное значение. Ошибочность (подобных взглядов. — Н.К.) заключается в том, что право в субъективном смысле отождествляется с дозволенностью поведения .
———————————
Камышанский В.П. Право собственности: пределы и ограничения. М.: ЮНИТИ-ДАНА; Закон и право, 2000. С. 32.

Право собственности является единственным вещным правом, которое признается всеми правопорядками. Возникает вопрос: когда появилось само понятие «собственность»? «В древнейшем праве не было специального термина для обозначения собственности. Весьма древний термин dominium (от глагола domare — укрощать) означал «господство» и применялся ко всем случаям, когда какая-нибудь вещь находилась в чьей-либо власти, применялся ко всему тому, что находится в хозяйстве, в доме (domus). Подчеркивая древность соответствующих отношений, римляне прибавляли к этому термину ссылку на право одного из древнейших римских племен, квиритов, и говорили «dominium ex iure Quiritium». Отношения собственности обнимались этим термином наряду с другими отношениями господства над вещами. Лишь с I в. н.э. юристы начали постепенно ограничивать значение термина dominium, но и тогда он все еще обозначал более широкий круг явлений, чем собственность. Юлиан (II в. н.э.) употребляет термин dominium для наименования вообще прав на вещь — in rem; вещь, на которую существовало право, называлась proprietas, а сам частный собственник — dominus proprietatis. В конце классического периода (III в. н.э.) разработка частноправового понятия собственности была завершена, и обычным обозначением для собственности является с этого времени термин proprietas. Этот термин обозначал собственность как особо характерное отношение господства над вещами, высшее среди других» .
———————————
Римское частное право: Учебник / Под ред. И.Б. Новицкого, И.С. Перетерского. М., 1994. С. 178.

В настоящее время наиболее распространенные понятия, которыми обозначается собственность, как раз и восходят к римскому термину «proprietas». Кроме того, для обозначения собственности, связанной с властью, используются термины, производные от «dominio». Приведем в качестве примера нормы Конституции Испании. В ст. 33 Конституции Испании применяется термин «propiedad privada» для обозначения гарантии права частной собственности, в ст. 132 Конституции Испании — термин «dominio publico estatal» уже для характеристики права государственной собственности.
В отличие от понятия «вещное право», которое практически не дается в законодательстве, понятия «собственность» и «право собственности» как таковые уже приводятся в нормативно-правовых актах зарубежных стран.
Собственность — это исключительное право пользования, обладания и распоряжения предметом с ограничениями и обязательствами, установленными законодательством (ст. 545 Гражданского кодекса Республики Венесуэла ); это полное право обладания вещью, т.е. право на владение, пользование ею, получение от нее всех возможных благ, распоряжение ею и в установленном порядке право требовать ее обратно от любого третьего лица исковым требованием (ст. 927 Гражданского кодекса Латвийской Республики ).
———————————
Законодательство Боливарианской Республики Венесуэла: Сборник документов. В трех томах. Том 1. М.: Международные отношения, 2011.
Гражданский кодекс Латвийской Республики / Науч. редактирование и предисловие Н.Э. Лившиц; Обзорная статья А.В. Свиб; Пер. с латышского под руководством И. Алфеевой. СПб.: Юридический центр Пресс, 2001.

В § 353 и § 354 Всеобщего Гражданского кодекса Австрии предпринята попытка уже дать определение собственности, как в объективном, так и субъективном смыслах. В первом случае собственностью называется все, что кому-либо принадлежит, все его телесные и бестелесные вещи. Во втором случае собственность является полномочием распоряжаться субстанцией вещи и доходами от нее по своему произволу и устранять от этого любое другое лицо.
———————————
Всеобщий Гражданский кодекс Австрии / Пер. с нем. Маслов С.С. М.: Инфотропик Медиа, 2011.

Как видно из уже приведенных выше понятий, для определения права собственности используется конкретный набор правомочий собственника. В российском гражданском праве содержание права собственности традиционно раскрывается через триаду правомочий — владение, пользование и распоряжение. Также триада правомочий для характеристики права собственности применяется и в Гражданском кодексе Республики Беларусь (ст. 210). Законодатель Казахстана, используя все ту же триаду для характеристики содержания права собственности, в отличие от белорусского, закрепляет в ст. 188 Гражданского кодекса Республики Казахстан понятие права собственности, как признаваемое и охраняемое законодательными актами право субъекта по своему усмотрению владеть, пользоваться и распоряжаться принадлежащим ему имуществом.
———————————
Гражданский кодекс Республики Беларусь / Научн. ред. и предисловие докт. юрид. наук, проф., заслуженного юриста РБ В.Ф. Чигира. СПб.: Юридический центр Пресс, 2003.
Гражданский кодекс Республики Казахстан / Науч. редактирование и предисловие директора Института независимых правовых и экономических исследований «Юридический центр — Наука» Н.Э. Лившиц; Вступ. статья канд. юрид. наук, доцента КазГЮУ И.П. Грешникова. СПб.: Юридический центр Пресс, 2002.

Впервые на законодательном уровне такая триада правомочий в России была закреплена в 1832 г. в Своде законов гражданских Российской империи , в ст. 420 которого говорилось о праве собственности «как о власти, в порядке гражданскими законами установленной, исключительно и независимо от лиц посторонних владеть, пользоваться и распоряжаться (выделено мною. — Н.К.) имуществом вечно и потомственно». С этого момента она стала традиционной для нашего законодательства. В гражданских кодексах РСФСР 1922 г. и 1964 г. , в ст. ст. 58 и 92 соответственно, закреплялось положение о принадлежности собственнику в пределах, установленных законом, прав владения, пользования и распоряжения имуществом (выделено мною. — Н.К).
———————————
Свод законов Российской империи. Том X. Ч. I. Свод законов гражданских. Петроград, 1914.
Собрание узаконений РСФСР и распоряжений рабоче-крестьянского Правительства РСФСР. 1922. N 71. Ст. 904.
Ведомости Верховного Совета РСФСР. 1964. N 24. Ст. 406.

Появление триады правомочий в определении содержания права собственности связывают с именем М.М. Сперанского, хотя в литературе указывается и на иные источники ее появления . Как отмечает Е.А. Суханов, она рождена историческим развитием нашего законодательства, и было бы неправильно искать ее истоки в особых экономических отношениях владения, пользования и распоряжения. В ином случае можно было бы содержание экономических отношений собственности раскрывать через юридические категории (правомочия собственника), что вряд ли корректно .
———————————
Гражданское право: актуальные проблемы теории и практики / Под общ. ред. В.А. Белова. М.: Юрайт-Издат, 2007. С. 483 — 484.
Суханов Е.А. Лекции о праве собственности. М.: Юридическая литература, 1991. С. 21.

Если закрепление триады для характеристики правомочий собственника является традиционным как для российского гражданского законодательства, так и для доктрины , то нельзя сказать того же о зарубежном праве, которое, несомненно, имеет свои истоки в римском частном праве, не знавшем исчерпывающего перечня правомочий собственника. Известная триада ius utendi, ius fruendi, ius abutendi (право обладания, право пользования, право распоряжения) как характеристика правомочий собственника появилась в средние века у глоссаторов (тем более что первые два правомочия рассматривались в классическом римском праве как вполне самостоятельные вещные права, а третье стало средневековым «изобретением» комментаторов) .
———————————
См.: Алехина Е. Собственность и право собственности в современной России // Юридический мир. 2009. N 9; Василянская А.И. К вопросу о содержательном наполнении конституционного права частной собственности // Конституционное и муниципальное право. 2010. N 9.
Суханов Е.А. Указ. соч. С. 20 — 21.

Действительно, римскому праву известны отдельные правомочия собственника, именно в нем они нашли свое обоснование. Но само понятие права собственности, появление идеи триады относят к периоду Средневековья . В действующих кодексах зарубежных стран понятие права собственности дается через те же правомочия, но не в полном составе. Например, согласно ст. 544 Французского гражданского кодекса , собственность есть право пользования и распоряжения вещами наиболее абсолютным образом, лишь бы пользование не было запрещено законами или регламентом, а в соответствии с ч. 1 ст. 348 Гражданского кодекса Испании по своему содержанию право собственности есть право владения и пользования вещью наиболее абсолютным образом в рамках, установленных законом. Интересный прием для обозначения права собственности используется в Японском гражданском уложении, согласно ст. 244 которого содержание права собственности состоит в свободном использовании, извлечении выгод и распоряжении этим правом в пределах ограничений, установленных законодательством. В англо-американском праве правомочий собственника уже насчитывают до 12, в разных сочетаниях они могут давать около полутора тысяч вариантов права собственности .
———————————
Рубанов А.А. Проблемы совершенствования теоретической модели права собственности // Развитие советского гражданского права на современном этапе / Отв. ред. В.А. Мозолин. М.: Наука, 1986. С. 105; Скловский К.И. Собственность в гражданском праве: Учеб.-практич. пособие. М.: Дело, 1999. С. 123.
Французский гражданский кодекс / Науч. ред. и предисл. Д.Г. Лаврова; Пер. с фр. А.А. Жуковой, Г.А. Пашковской. СПб.: Юридический центр Пресс, 2004.
Рубанов А.А. Эволюция права собственности в основных странах Запада: тенденции и перспективы // Советское государство и право. 1987. N 4.

Однако и в российском праве не всеми признается исключительность триады правомочий для характеристики содержания права собственности. Так, Г.А. Аксененок включал в содержание права государственной собственности на землю в СССР такое правомочие, как управление , что вызывало обоснованные нарекания. А.С. Краснопольский и И.В. Павлов справедливо отмечали, что управление землей представляет собой не что-то отличное от распоряжения, а форму осуществления самого распоряжения . По мнению Ю.С. Харитоновой, у собственника есть функции и полномочия разного характера, в числе которых может быть выявлена и еще одна — управление, при этом функция управления лежит вне самой категории собственности .
———————————
Аксененок Г.А. Право государственной собственности на землю в СССР. М., 1950. С. 196.
Краснопольский А., Павлов И. Рецензия на труды Военно-юридической академии. Вып. IX. 1949 г. // Советское государство и право. 1950. N 6. С. 91.
Харитонова Ю.С. Управление в гражданском праве: проблемы теории и практики. М.: Норма; ИНФРА-М, 2011. С. 108.

Включение правомочия управления в число правомочий собственника не будет способствовать раскрытию содержания права собственности, т.к. само требует своего толкования. Кроме того, все, что включают в содержание права собственности, в свою очередь является способами реализации уже имеющихся правомочий собственника. Предпринимаются и иные попытки расширения числа правомочий собственника. Так, М.В. Власова выделяет 11 правомочий собственника . Но, как и в случае с управлением, все из выделяемых правомочий входят в состав триады правомочий собственника.
———————————
Власова М.В. Право собственности в России: возникновение, юридическое содержание, пути развития. М., 2002. С. 42 — 43.

В настоящее время в российской доктрине сложилось два подхода к триаде правомочий собственника. Согласно первому подходу, самой по себе триады правомочий собственника еще недостаточно для характеристики прав собственника ; право собственности нельзя отождествлять с суммой правомочий владения, пользования и даже распоряжения . В.А. Венедиктов обосновывает свой вывод следующим: «Собственник может быть лишен всех трех правомочий и тем не менее может сохранить право собственности. В самом деле, при судебном аресте имущества с изъятием его из владения и пользования собственника и с запретом ему распоряжения арестованным имуществом. у собственника остается все же какой-то реальный «сгусток» его права собственности. Если претензия взыскателя отпадет, право собственности восстановится в полном объеме в лице собственника. Если имущество будет продано за цену, превышающую претензию взыскателя, собственник получит излишек вырученной цены. Таким образом, «суммой» трех правомочий не исчерпывается содержание права собственности» . В качестве недостатков указанного подхода называют следующие: в свойстве «эластичности» не видно какого-либо доказательства неполноты «триады» правомочий собственника, т.к. это качество присуще не только праву собственности, но и иным вещным (а может быть, и обязательственным) правам, оно объясняется вовсе не содержанием права, а теми юридическими фактами, которые на него влияют ; пример с судебным арестом имущества показывает, что собственник в таком случае не может «использовать» имущество «своей властью и в своем интересе», не переставая все же быть собственником ; таинственный сгусток так и остался нераскрытым .
———————————
Маттеи У., Суханов Е.А. Основные положения права собственности. М.: Юристъ, 1999. С. 311.
Братусь С.Н. Право собственности в СССР. М., 1989. С. 58.
Венедиктов А.В. Избранные труды по гражданскому праву: В 2 т. М.: Статут, 2004. Т. II. С. 18 — 19.
Бабаев А.Б. Система вещных прав: Монография. М.: Волтерс Клувер, 2006. С. 267.
Тархов В.А. О понятии права собственности // Юрист. 2002. N 4.
Генкин Д.М. Право собственности в СССР. М., 1961. С. 55.

К.И. Скловский также говорит в своей работе о невозможности использования триады правомочий для определения права собственности, т.к., по его мнению, само определение собственности посредством любого перечня — это знак ограничения права, прямое обнаружение потенциальной, а чаще актуальной ущербности этого права .
———————————
Скловский К.И. Указ. соч. С. 125.

Сторонники второго подхода приходят к обратному выводу о допустимости возможности использования триады правомочий для характеристики права собственности. Такой позиции придерживается большинство цивилистов, т.к. она представляется весьма удачным изобретением отечественного законодателя ; в своей совокупности названные правомочия исчерпывают все предоставленные собственнику правомочия .
———————————
Бабаев А.Б. Указ. соч. С. 270.
Маттеи У., Суханов Е.А. Указ. соч. С. 311.

Но несомненным является то обстоятельство, что в отличие от дореволюционного гражданского законодательства, в котором были даны определения правомочий владения, пользования и распоряжения, все последующее российское законодательство ограничивалось лишь перечислением правомочий собственника.
Таким образом, можно прийти к выводу, что нет единого подхода к определению права собственности, его содержания. Аналогичным образом и все попытки западных исследователей дать новую интерпретацию содержания права собственности проводились в различных направлениях, а именно в трех основных . Сторонники первого направления стремятся сформулировать краткое определение, подчеркнув в нем «существенное ядро» права собственности. Так, по мнению Я. Шаппа, «правомочия собственника законодателю удалось рассмотреть с двух принципиальных точек зрения, и поэтому право собственности складывается из правомочия воздействия и правомочия исключения. При этом правомочие воздействия охватывает любой способ обращения с вещью, т.е. прежде всего пользование вещью, извлечение плодов и получение доходов от вещи, уход за ней, ее преобразование, наконец, ее конечное потребление и даже разрушение, а правомочие исключения характеризует собственность как право, посредством которого могут быть обоснованы оборонительные притязания собственника против посягателей» .
———————————
Ахметьянова З.А. Вещное право: Учебник. М.: Статут, 2011. С. 32 — 34.
Шапп Я. Система германского гражданского права. М.: Международные отношения, 2006. С. 65 — 66.

Второго направления придерживаются ученые, которые полагают, что единого определения права собственности дать невозможно, поскольку необходимо различать понятия собственности в отдельных отраслях права, а именно: конституционной, гражданской, хозяйственной, а приверженцы третьего направления пытаются дать универсальное определение права собственности путем составления своего каталога правомочий собственника . Наиболее известна концепция Оноре, который включал в определение права собственности 11 правомочий: право владения, т.е. исключительный физический контроль над вещью или право исключительного ее использования; право пользования или личного пользования вещью, когда оно не включает в себя два последних правомочия; право управления, т.е. право решать, как и кем может быть использована вещь; право на доход, на те блага, которые дает реализация двух предыдущих правомочий; право на отчуждение, потребление, растрату по своему усмотрению, на изменение или уничтожение вещи; гарантия от экспроприации или право на безопасность; право передавать вещь; бессрочность; запрещение использовать вещь во вред другим; возможность отобрания вещи в уплату долга; остаточный характер, т.е. существование правил, обеспечивающих восстановление нарушенного правомочия . При этом А. Оноре отмечал, что конкретное право собственности может охватывать лишь некоторые из них.
———————————
Советское и иностранное право гражданское право (проблемы взаимодействия и развития) / Отв. ред. В.П. Мозолин. М.: Наука, 1989. С. 217 — 218.
Honore A.M. Ownership // Oxford essays in jurisprudence. Oxford, 1961. P. 107 — 147.

Нельзя не отметить общую тенденцию, свойственную как российскому, так и зарубежному праву: закрепляя содержание права собственности, законодатель, по общему правилу, ограничивается лишь перечислением правомочий, и лишь доктриной раскрывается их сущность.